【典型案例】

某市國有企業(yè)總經(jīng)理王某購買“新三板”股票并獲利，其所在的國有企業(yè)與該“新三板”企業(yè)之間沒有任何業(yè)務(wù)關(guān)系，王某的職權(quán)與該“新三板”企業(yè)無管轄關(guān)系，王某也未獲取該“新三板”企業(yè)的內(nèi)幕信息。王某的行為是否違反廉潔紀(jì)律？

【分歧意見】

第一種觀點：根據(jù)黨紀(jì)處分條例第九十四條的規(guī)定，持有“新三板”股票屬于擁有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券的情形，涉嫌違反廉潔紀(jì)律。

第二種觀點：“新三板”股票雖然不是上市公司股票，但其針對的是不特定對象，面向全國發(fā)行，其場所性質(zhì)和法律定位與證券交易所是相同的，從黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實質(zhì)出發(fā)，不宜將王某的行為認(rèn)定為違反廉潔紀(jì)律。

【評析意見】

筆者同意第二種觀點，即不能簡單從黨紀(jì)處分條例的字面含義去理解，而應(yīng)當(dāng)從實質(zhì)去理解第九十四條的規(guī)定。筆者以下從規(guī)定出臺的依據(jù)、原因，“新三板”股票的性質(zhì)、黨員對象的身份等幾方面進(jìn)行解析。

一、規(guī)定出臺的依據(jù)和原因

2003年黨紀(jì)處分條例沒有規(guī)定黨員干部不能持有非上市公司的股份或者證券，2015年黨紀(jì)處分條例第八十八條規(guī)定了黨員干部不能持有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券，2018年黨紀(jì)處分條例第九十四條也規(guī)定了黨員干部不能持有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券。黨紀(jì)處分條例中設(shè)置此條款，相關(guān)依據(jù)有《關(guān)于黨政機(jī)關(guān)工作人員個人證券投資行為若干規(guī)定》（以下簡稱《黨政機(jī)關(guān)人員投資若干規(guī)定》）《中共中央、國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱《制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》）《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國公務(wù)員法》等，主要目的是禁止黨和國家機(jī)關(guān)中具有公職身份的黨員，違反國家規(guī)定經(jīng)商辦企業(yè)，禁止國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員在本企業(yè)的同類經(jīng)營企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股。因為擁有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券，實際上就是經(jīng)商辦企業(yè)，是違反規(guī)定從事營利活動的行為。

有的同志會提出疑問，為何會允許黨員持有上市公司的股份或證券？理由是上市公司的股票或者證券沒有特定發(fā)行對象，任何人都可以購買成為股東，但都不參與經(jīng)營管理。按照有關(guān)規(guī)定，國家公職人員除了有明確的禁止規(guī)定以外（如《黨政機(jī)關(guān)人員投資若干規(guī)定》中提到的7種禁止行為和4類禁止人員），可以在證券市場上購買上市公司的股票或者證券，不能認(rèn)定為經(jīng)商辦企業(yè)。

二、“新三板”股票的性質(zhì)

“新三板”是全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易的股份，2006年，中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份公司進(jìn)入代辦轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進(jìn)行股份報價轉(zhuǎn)讓，稱為“新三板”，2012年9月正式注冊成立，是繼上海證券交易所、深圳證券交易所之后的第三家全國證券交易性場所。“新三板”股票與上海、深圳證券交易所的上市公司股票的主要區(qū)別在于：一是服務(wù)對象不同，“新三板”主要是為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)；二是投資者群體不同，“新三板”以機(jī)構(gòu)投資者為主，自然人投資有準(zhǔn)入條件限制；三是“新三板”主要是為企業(yè)發(fā)展、資本投入與退出服務(wù)。“新三板”主要體現(xiàn)在掛牌速度快，企業(yè)準(zhǔn)入門檻低，是屬于全國監(jiān)管范圍下的場外交易市場。

“新三板”股票雖然不是上市公司發(fā)行的股票，但其場所性質(zhì)和法律定位上，與證券交易所是相同的，都是多層次資本市場體系中的重要組成部分，甚至被稱為上市公司的“預(yù)備場”和“練兵場”，其同樣是面向全國不特定對象發(fā)行，只是目前發(fā)行量少于上市公司。

三、持有“新三板”股票不宜認(rèn)定為違紀(jì)

鑒于“新三板”股票的交易場所和法律定位與證券交易所相同，均是面向全國發(fā)行，任何人都可以購買其股票，沒有特定對象的要求。而黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實質(zhì)是禁止黨員干部在非上市公司（企業(yè)）中持有股份，成為非上市公司（企業(yè)）的股東，利用職權(quán)或者內(nèi)幕信息買賣股票，為自己謀求私利，妨礙市場經(jīng)濟(jì)秩序的公平和公正。因此，筆者認(rèn)為，如果黨員干部或國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)沒有利用職務(wù)之便獲取該“新三板”企業(yè)的內(nèi)幕信息，職務(wù)上與該“新三板”企業(yè)沒有關(guān)聯(lián)，沒有利用職務(wù)影響或不正當(dāng)手段強(qiáng)買強(qiáng)賣，其所在國有企業(yè)與該“新三板”企業(yè)也沒有任何業(yè)務(wù)上的往來，則黨員干部或者國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)持有“新三板”股票的行為不宜認(rèn)定為違紀(jì)，持有“新三板”股票等同于持有上市公司的股票。因此，在本案中，王某購買“新三板”股票過程中并沒有利用任何職務(wù)便利，其所在企業(yè)與購買“新三板”的企業(yè)并無任何關(guān)聯(lián)，根據(jù)黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)定的實質(zhì)，王某持有“新三板”股票的行為不宜認(rèn)定為違紀(jì)。

需要注意的是，黨紀(jì)處分條例第九十四條的規(guī)定是否適用于一般黨員呢？筆者認(rèn)為，根據(jù)《制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》相關(guān)規(guī)定，黨紀(jì)處分條例第九十四條規(guī)范的主體是黨和國家機(jī)關(guān)具有公職身份的黨員，一般黨員（如私營企業(yè)中的黨員）并不適用，其可以經(jīng)商辦企業(yè)；另外，非黨員的公務(wù)員又是如何規(guī)定的呢？根據(jù)公務(wù)員法有關(guān)規(guī)定，公務(wù)員不能違規(guī)從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)，但是可以持有上市公司（企業(yè)）的股份或者證券。

（楊敏 付余 作者單位：廣東省佛山市紀(jì)委監(jiān)委案件審理室）